公司於第一次董事會發行新股，又立即召開第二次董事會變更原發行新股的決議，經濟部日前發布解釋函認為，尚屬可行。解釋函也提及，如果前述的董事會再次決議，例如降低發行新股總數，以致侵害到原有股東的認股權或繳納股款準備期間等利益，就要循司法途徑解決。但第二次董事會之決議，如果是與銀行簽訂代收股款合約應如何處理有關，經濟部認為此與公司法無關，因此不予解釋。
由上述解釋函內容可見，當公司董事會決議事項產生紛爭或疑慮，而公司法又無明文規定時，主管機關的函釋，大致可歸類為三個方向：
一、與公司法規定有關，但「無」私權爭執：由於法律並無明文限制，因此可行；
二、與公司法規定有關，且「有」私權爭執：則宜循司法途徑解決；
三、如果與公司法規定無關，且「有」私權爭執：爭執事項因與公司法無關，主管機關不受理。
上述解釋函也提及「期間利益」一詞，何謂繳納股款的「期間利益」呢？公司發行新股時，會經過認股、繳納股款，以及催告股款等過程，認股人如果於繳納股款的截止期限仍未繳納股款，公司法規定，至少在繳納截止期限之後，須有一個月以上的催告股款期間，這一個月目的是使原股東有足夠的時間籌錢，就是所謂的「期間利益」。但因為實務有許多公司，「認股期限」和「繳納股款期限」在同一天，這將造成無催告問題，為了維護原股東的權益，經濟部因此改為要求公司「繳納股款期限」應訂一個月以上的期間。
再換個角度，如果是原股東放棄認股權，轉由他人認股，是否需繳納贈與稅？財政部曾對此發布解釋令指出，若為原股東單純放棄認股權利，不構成贈與行為。但如果是透過形式的放棄認股，但實質為無償轉讓新股認股權與特定人，就必須以實質課稅原則補稅加罰，並由稅局負舉證責任。
實際亦有案件因此被補稅，稅局發現一家公司於民國（以下同）99 年增資，原股東放棄認股，並洽特定人認股，而放棄認股的原股東為夫妻，是公司董事長與董事，所洽認股的特定人為其子女，並且認股價格遠低於增資後的每股淨值，因此稅局以股權淨值與認股價格之差額，補徵贈與稅。幸運的是，此案件發生時間為99 年，財政部相關罰鍰的解釋令尚未發布，因此未被加罰。但財政部已於100年發布解釋令規定，在解釋令發布日後應申報而未申報贈與稅者，均須補稅並就應納稅額處2倍以下罰鍰。
因此，為避免逃漏贈與稅而被補稅加罰，原股東放棄認股時應注意稅務風險，建議可考慮以接近股權淨值的金額，作為現金增資發行價格。
【完整內容請見《會計研究月刊》2017.2月號】
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